Договор с директором на безвозмездной основе

Договор с директором на безвозмездной основе

Вопрос: Можно ли с одним из учредителей заключить безвозмездный договор на выполнение функций директора? В целях экономии планируется, что указанные функции он будет осуществлять безвозмездно.

Ответ от 29.05.2014 :

Заметим, что, в отличие от трудового договора, гражданско-правовой договор действительно может быть безвозмездным (ст. 423 ГК РФ). Однако сам факт заключения такого договора может быть квалифицирован как наличие трудовых правоотношений. Так, с 1 января 2014 года в ТК РФ действуют поправки 1 , устанавливающие прямой запрет на заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения (п. 3 ст. 12 Федерального закона от 28.12.2013 № 421-ФЗ). Нарушение данного запрета повлечет за собой привлечение ООО к ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.

Таким образом, заключать с одним из учредителей безвозмездный гражданско-правовой договор на выполнение функций директора не рекомендуется.

Оформлять отношения с учредителем в данном случае лучше всего на основании трудового договора. При этом не имеет значения тот факт, что директор будет являться также и одним из учредителей общества. В трудовом договоре с директором должны содержаться все необходимые условия, перечисленные в ст. 57 ТК РФ, в том числе и условие об оплате труда. Пошагово прием на работу директора, не являющегося единственным учредителем организации, описан в Справочнике кадровика.

В вопросе было упомянуто, что основной мотив не оплачивать «директорские функции» учредителя заключается в экономии. В связи с этим в данном случае можно порекомендовать следующее. Во-первых, ТК РФ не запрещает установить для такого работника зарплату в размере минимальной оплаты труда. Во-вторых, действующее законодательство также не запрещает учредителю «вернуть» полученные деньги в ООО в виде материальной помощи (ее внесение оформляется по решению общего собрания учредителей, оформленному протоколом). Обратите внимание: удерживать такие суммы непосредственно в момент выплаты зарплаты директору, являющемуся учредителем, не стоит, так как это нарушило бы требования ст. 137 ТК РФ.

Дополнительно по теме см. статью «Бизнес-справочника: правовые аспекты», посвященную смене генерального директора ООО.

1 Подробный комментарий к изменениям, внесенным Федеральным законом от 28.12.2013 № 421-ФЗ, см. здесь.

Как задать вопрос

Может ли директор работать бесплатно?

Не работают ссылки в тексте на статьи документов? Подключись к «КонсультантПлюс»!

Вопрос: Может ли единственный учредитель ООО, являясь директором, выполнять свои обязанности на общественных началах или безвозмездно? Организация только начинает свою работу, и нет денег на зарплату директору и уплату налогов. Правомерен ли безвозмездный трудовой договор?

Ответ: По нашему мнению, единственный учредитель ООО не может выполнять обязанности руководителя безвозмездно, поскольку, даже если трудовой договор с ним не заключен, он признается состоящим в трудовых отношениях с организацией. В решении единственного участника о назначении себя на должность директора следует указать, что выполнение функций директора осуществляется на платной основе, и размер вознаграждения. Невыплата заработной платы в период, когда организация только начинает деятельность, является неправомерной.

В трудовом договоре в обязательном порядке должна быть запись об условиях оплаты труда работника, а именно о размере тарифной ставки или должностного оклада работника, а также доплатах, надбавках и поощрительных выплатах. Таким образом, трудовой договор не может быть безвозмездным.

Обоснование: В соответствии со ст. 273 Трудового кодекса РФ руководителем организации является физическое лицо, на которое возлагаются обязанности по управлению организацией, в том числе выполнение функций ее единоличного исполнительного органа.

Положения гл. 43 ТК РФ не распространяются на ситуации, когда руководитель организации и ее единственный учредитель — одно и то же лицо, поскольку в таком случае по отношению к руководителю организации отсутствует его работодатель.

На основании ст. 56 ТК РФ трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В Письме Роструда от 28.12.2006 № 2262-6-1 отмечено, что в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается.

Вместе с тем генеральный директор заключает трудовые договоры с работниками, выступая в них в качестве работодателя. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается.

Следует отметить: существует также позиция, что деятельность генерального директора — единственного учредителя организации является трудовой независимо от наличия трудового договора.

В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ) общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником.

Возложение единоличным учредителем общества на себя функций исполнительного органа этого же общества не противоречит правовым нормам (Определение ВАС РФ от 05.06.2009 №ВАС-6362/09, Постановления ФАС Северо-Западного округа от 29.12.2008 №А21-3046/2008, ФАС Уральского округа от 09.09.2009 №Ф09-6759/09-С2).

ТК РФ не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, при которых происходит совпадение работника и работодателя в одном лице, хотя и исключает применение к подобным правоотношениям положений гл. 43 ТК РФ. Данное положение не означает, что на указанных лиц не распространяется действие ТК РФ. Иное нарушало бы их трудовые права.

В силу ст. 39 Закона N 14-ФЗ назначение лица на должность директора оформляется решением единственного учредителя общества, следовательно, трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника (ст. 16 ТК РФ).

В определении трудовых отношений, изложенном в ст. 15 ТК РФ, указано, что трудовая функция выполняется за плату.

Следовательно, в решении единственного участника необходимо указать, что выполнение функций директора осуществляется на платной основе, и размер вознаграждения.

Таким образом, руководитель организации, когда он является единственным учредителем, относится к лицам, работающим по трудовому договору. Такая позиция изложена Минздравсоцразвития России в Приложении к Приказу от 08.06.2010 N 428н.

Кроме того, в связи с вступлением в силу Федерального закона от 03.12.2011 N 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам установления тарифов страховых взносов в государственные внебюджетные фонды» с 01.01.2012 руководители организаций, являющиеся единственными участниками, приравниваются к лицам, работающим по трудовым договорам, на основании законов о конкретных видах обязательного социального страхования (п. 1 ч. 1 ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации», п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ «Об обязательном медицинском страховании в Российской Федерации»).

При этом на руководителя организации распространяется право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

Трудовое законодательство не содержит нормы, позволяющей не начислять работнику заработную плату за те периоды, когда организация только начинает деятельность.

Что касается условий, которые включаются в трудовой договор, то они разделены на обязательные и дополнительные.

В соответствии с абз. 5 ч. 2 ст. 57 ТК РФ обязательными для включения в трудовой договор являются условия оплаты труда (в том числе размер тарифной ставки или оклада (должностного оклада) работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты).

Согласно ч. 1 ст. 135 ТК РФ заработная плата определяется трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.

Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат, надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права (ч. 2 ст. 135 ТК РФ).

Из содержания ч. 3, 4, 5 ст. 129 ТК РФ следует, что тарифная ставка, как и оклад (должностной оклад), — это фиксированный размер оплаты труда работника.

В силу изложенного в трудовом договоре в обязательном порядке должна быть запись об условиях оплаты труда работника, а именно о размере тарифной ставки или должностного оклада работника, а также доплатах, надбавках и поощрительных выплатах.

В трудовой договор можно включить дополнительные условия, не ухудшающие положения работника.

Отсутствие в трудовом договоре оклада (фиксированного размера заработной платы) является нарушением трудового законодательства, за которое работодатель может быть привлечен к административной ответственности, предусмотренной ст. 5.27 Кодекса РФ об административных правонарушениях.

Любовь Николаевна Филенко
ООО «Компьютер Инжиниринг»
Региональный информационный центр
Сети «КонсультантПлюс»

Возможно ли оформить трудовые отношения с генеральным директором на безвозмездной основе?

Уставом благотворительного фонда предусмотрено, что руководство фондом осуществляет генеральный директор. Возможно ли оформить трудовые отношения с генеральным директором на безвозмездной основе?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Руководитель организации не может выполнять свою работу на безвозмездной основе. Трудовые отношения с ним оформляются путем заключения трудового договора.

Обоснование вывода:

Директор благотворительного фонда является его единоличным исполнительным органом и осуществляет текущее руководство деятельностью фонда в соответствии с его уставом (п. 3 ст. 118 ГК РФ, п. 1 ст. 29, п. 1 ст. 30 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» (далее — Закон N 7-ФЗ)). Образование единоличного исполнительного органа относится к компетенции высшего коллегиального органа управления благотворительного фонда (п. 3 ст. 29 Закон N 7-ФЗ, п. 2 ст. 10 Федерального закона от 11.08.1995 N 135-ФЗ «О благотворительной деятельности и благотворительных организациях»).

В силу ст. 15, ст. 16 ТК РФ между организацией и ее руководителем возникают трудовые отношения в результате избрания или назначения гражданина на соответствующую должность. Решение высшего коллегиального органа фонда (например собрания учредителей) об образовании единоличного исполнительного органа общества (директора) можно рассматривать как действия работодателя, направленные на возникновение трудовых отношений (смотрите, например, определение Верховного Суда РФ от 29.02.2008 N 31-В07-19).

Таким образом, независимо от того, заключен ли письменный трудовой договор с директором фонда, трудовые отношения считаются возникшими, так как работник был допущен к выполнению трудовой функции. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе (часть вторая ст. 67 ТК РФ). Работодателем для руководителя фонда будет выступать сама организация (часть четвертая ст. 20 ТК РФ).

Согласно части второй ст. 57 ТК РФ в трудовой договор обязательно включается условие об оплате труда работника.

Обеспечение права каждого работника на своевременную и в полном размере выплату заработной платы согласно ст. 2 ТК РФ является принципом правового регулирования трудовых отношений. Обязанность работодателя выплачивать работнику заработную плату установлена частью второй ст. 22 ТК РФ. Таким образом, любому работнику, включая и руководителя организации, работодатель обязан выплачивать заработную плату. Директор так же, как и все остальные работники, имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы (часть первая ст. 21 ТК РФ, часть первая ст. 132 ТК РФ).

Заработная плата может не начисляться и не выплачиваться работнику только в том случае, если он не выполняет трудовую функцию, например, в связи с предоставлением отпуска без сохранения заработной платы (ст. 128 ТК РФ).

Для сведения:

По смыслу части третьей ст. 133 ТК РФ месячная заработная плата не может быть меньше установленного законом минимального размера оплаты труда, если работник, выполнивший нормы труда (трудовые обязанности), полностью отработал норму рабочего времени. В настоящее время МРОТ составляет 4330 рублей (Федеральный закон от 19 июня 2000 г. N 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Мазухина Анна

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим

21 октября 2010 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

Оформление генерального директора на безвозмездной основе

Один из соучредителей компании выполняет функции генерального директора, но никакого приказа мы не издавали. Как правильно оформить приказ о назначении генерального директора на безвозмездной основе? Есть ли какая-то специальная форма контракта с гендиректором, безвозмездно выполняющим свои обязанности? Какой поставить номер приказа, если № 1 уже был?

Ответ: Руководитель (в данной ситуации генеральный директор) принимается (назначается) на должность общим собранием участников или советом директоров в общество с ограниченной ответственностью. Решение об избрании директора оформляется протоколом общего собрания. Трудовой договор с генеральным директором со стороны работодателя подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, или участник общества, уполномоченный решением общего собрания, или председатель совета директоров (если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров), либо лицо, уполномоченное решением совета директоров (ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
В случае принятия руководителя в акционерное общество трудовой договор со стороны работодателя подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров общества (п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Если совет директоров не предусмотрен уставом общества, договор подписывает лицо, уполномоченное его общим собранием.
В соответствии со ст. 68 Трудового кодекса РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Приказ необходимо составить по унифицированной форме № Т-1 (утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1), его подписывает сам генеральный директор. Номер приказа должен соответствовать принятой на предприятии системе кодирования приказов.
Трудовое законодательство в соответствии с общепризнанными международными нормами закрепляет два основных принципа регламентации оплаты труда. В первую очередь это положения Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года. Статья 23 Декларации предусматривает, что каждый человек без какой-либо дискриминации имеет право на равную оплату за равный труд и на справедливое и удовлетворительное вознаграждение, обеспечивающее достойное человека существование для него самого и его семьи. В соответствии с принципами, закрепленными Декларацией, ст. 37 Конституции РФ провозглашает право на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. Это право относится к основным трудовым правам работника. Одновременно его можно рассматривать в качестве принципа правового регулирования оплаты труда. Исходя из этого, заключение трудового договора с генеральным директором на безвозмездной основе будет противоречить нормам Конституции РФ и трудовому законодательству.

А.С. Шогина, аудитор (ООО «Славянская защита», г. Тула), для ИД «Налоговый вестник»

Один из соучредителей компании выполняет функции генерального директора, но никакого приказа мы не издавали. Как правильно оформить приказ о назначении генерального директора на безвозмездной основе? Есть ли какая-то специальная форма контракта с гендиректором, безвозмездно выполняющим свои обязанности? Какой поставить номер приказа, если № 1 уже был?

Ответ: Руководитель (в данной ситуации генеральный директор) принимается (назначается) на должность общим собранием участников или советом директоров в общество с ограниченной ответственностью. Решение об избрании директора оформляется протоколом общего собрания. Трудовой договор с генеральным директором со стороны работодателя подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников общества, или участник общества, уполномоченный решением общего собрания, или председатель совета директоров (если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров), либо лицо, уполномоченное решением совета директоров (ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В случае принятия руководителя в акционерное общество трудовой договор со стороны работодателя подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров общества (п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Если совет директоров не предусмотрен уставом общества, договор подписывает лицо, уполномоченное его общим собранием. В соответствии со ст. 68 Трудового кодекса РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора. Приказ необходимо составить по унифицированной форме № Т-1 (утв. постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1), его подписывает сам генеральный директор. Номер приказа должен соответствовать принятой на предприятии системе кодирования приказов. Трудовое законодательство в соответствии с общепризнанными международными нормами закрепляет два основных принципа регламентации оплаты труда. В первую очередь это положения Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года. Статья 23 Декларации предусматривает, что каждый человек без какой-либо дискриминации имеет право на равную оплату за равный труд и на справедливое и удовлетворительное вознаграждение, обеспечивающее достойное человека существование для него самого и его семьи. В соответствии с принципами, закрепленными Декларацией, ст. 37 Конституции РФ провозглашает право на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда. Это право относится к основным трудовым правам работника. Одновременно его можно рассматривать в качестве принципа правового регулирования оплаты труда. Исходя из этого, заключение трудового договора с генеральным директором на безвозмездной основе будет противоречить нормам Конституции РФ и трудовому законодательству.

А.С. Шогина, аудитор (ООО «Славянская защита», г. Тула), для ИД «Налоговый вестник»

Трудовой договор на безвозмездной основе

Добрый день,вопрос такой у нас ООО два учредителя,генеральный директор избирается общим собранием,можем ли мы заключить договор трудовой с ген.дректором на безвозмездной основе

Ответы юристов (7)

Трудовое законодательство не предусматривает возможности привлечения работника по трудовому договору к безвозмездному труду.

Статья 15. Трудовые отношения
[Трудовой кодекс РФ] [Глава 2] [Статья 15]
Трудовые отношения — отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.
Заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается.

Уточнение клиента

а если ген.директор он же учредитель,это же не наемный работник

26 Апреля 2016, 16:05

Есть вопрос к юристу?

Трудовой договор невозможен без оплаты. Согласно части второй статьи 57 ТК РФ в трудовой договор обязательно включается условие об оплате труда работника.

Уточнение клиента

хорошо,а если составить не трудовой договор ,а «договор безвозмездного оказания услуг фирме»

в договоре безвозмездного оказания услуг написать, что общество пока «нарабатывает » свою коммерческую деятельность, у директора(он же учредитель работы не много) и директор отказывается получать вознаграждение в виде зарплаты.

так можно сделать ?

26 Апреля 2016, 16:08

С директором предприятия заключается трудовой договор. И никак иначе.

Уточнение клиента

вы писали С директором предприятия заключается трудовой договор. И никак иначе.

приведите ссылку на статью,что то я не слышала про это

26 Апреля 2016, 16:25

В чем у вас проблема? Если не хотите платить много, установите зарплату в МРОТ.

Уточнение клиента

если отправить в отпуск БСЗ то обязательно ли полномочия должны перейти на учредителя

26 Апреля 2016, 16:19

Уточнение клиента

проблема в том что пфр и налоговая дона числит штрафы

26 Апреля 2016, 16:21

Учредитель второй не работник предприятия

Уточнение клиента

нет его нет в штате

26 Апреля 2016, 16:26

Не перейдут полномочия. Принимайте на работу директора.

Уточнение клиента

подскажите пожалуйста правомерно ли что директор будет работать 1 час в месяц ?

28 Апреля 2016, 13:14

Уточнение клиента

У нас ООО ген.директор отправился в отпуск без сохранения з/п

второй учредитель не в штате,а деятельность велась,документы подписывались ген.директором

Правомерно ли то что ген.директор не оставил за собой сотрудников?

29 Апреля 2016, 20:17

У вас кроме ген. директора нет никого я так понял.

Уточнение клиента

есть второй учредитель,который не трудоустроен

29 Апреля 2016, 22:10

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Еще по теме:

  • Татарстан развод Татарстан развод № 493 - 494 1 - 22 января 2012 Разводы в Татарстане Э.А. Зарипова 1 , Ф.А. Ильдарханова 2 , Ч.И. Ильдарханова 3 , А.Н. Нурутдинова 4 (Опубликовано в журнале "Социологические исследования", 2011, №3, с. […]
  • Протокол осмотра трупа в квартире Протокол осмотра трупа (образец заполнения) ПРОТОКОЛ осмотра трупа Осмотр начат в 12 час. 25 мин. Осмотр окончен в 14 час. 40 мин. Следователь следственного отдела Следственного комитета при прокуратуре РФ по г. Энску Тайской области […]
  • Помощь государства при рождении 3 ребенка Помощь государства при рождении 3 ребенка В Законе «О Государственном бюджете Украины на 2018 год», к сожалению, нет ни слова о выплатах при рождении ребенка, которые к прожиточному минимуму не привязаны.. Повышать их не планируется и в […]
  • Требования к кандидатам на должность судебного пристава исполнителя Статья 3. Требования, предъявляемые к лицу, назначаемому на должность судебного пристава Статья 3. Требования, предъявляемые к лицу, назначаемому на должность судебного пристава Информация об изменениях: Пункт 1 изменен с 1 января 2018 г. […]
  • Закон о госслужбе с изменениями 2014 Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (с изменениями и дополнениями) Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ"О государственной гражданской службе Российской […]
  • Гражданский кодекс топология Статья 1461. Служебная топология Статья 1461. Служебная топология См. комментарии к статье 1461 ГК РФ 1. Топология, созданная работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признается […]
  • Как заполнить декларацию по имуществу 2014 год Как заполнить декларацию по налогу на имущество Статья опубликована в журнале "Вестник бухгалтера Московского региона" № 5 октябрь 2015 г. Л. Г. Федорова, В. Н. Горностаев, эксперты службы правового консалтинга ГАРАНТ Остаточная […]
  • Прекращение деятельности юридического лица это ликвидация В чем разница между ликвидацией юридического лица и прекращением деятельности юридического лица согласно действующему законодательству РФ? Прежде всего отметим, что гражданское законодательство не содержит определения понятия "прекращение […]